「法学汇」以能动履职彰显合规治理司法意义(2)

企业刑事合规可以分为诉前刑事合规与诉中刑事合规。诉前刑事合规是指企业及其从业者在其从业活动涉及刑事诉讼之前，企业就已经实施合规计划，或者说是已按照合规计划进行企业运营。诉中刑事合规是指企业原来并无合规计划，导致企业及其从业者出现犯罪行为，司法机关要求企业制定并实施合规计划，然后给予企业从宽处罚的情况。这就涉及到我国宽严相济刑事政策，涉企刑事政策是解读刑事合规的又一视角。

企业刑事合规制度旨在以刑事司法为后盾，督促企业构建并完善合规制度，防范经营风险、刑事风险及其他法律风险，帮助企业预防各种矛盾纠纷，助推企业内部的社会治理，从而保障企业的健康成长。从预防企业出现法律纠纷或刑事风险的角度看，企业的合规化管理实际上也是一种诉源治理。“诉源”是指纠纷产生的根源，诉源治理的重心在于预防矛盾纠纷的产生，需要采取防患于未然的各种措施，这是“治未病”的做法。诉源治理也是一种社会治理，通过社会力量(包括企事业单位)介入和合规化管理将各种矛盾和纠纷的萌芽消弭于无形，实现局部社会秩序的和谐稳定。这就在相当程度上降低了国家司法的成本，节约了国家司法资源，有效提高了司法质效。对于一个企业来说，通过合规化管理，将企业及其从业人员的行为纳入合规化系统，自然会大大减少越轨行为的发生，从而也就大大减少了矛盾纠纷，使企业在一种和谐稳定的状态中健康成长。所以说，合规化管理不仅是诉源治理，还是企业内部治理的重要手段之一。

企业合规的司法实践

近年来，加强对民营企业的司法保护已经成为我国司法改革战略的一个重要组成部分。2021年，最高人民检察院发布《关于开展企业合规改革试点工作的方案》，全面启动企业合规改革试点工作，试点范围扩及10个省市的多家地方检察机关。该方案要求在依法作出不批捕、不起诉决定或者根据认罪认罚从宽制度提出轻缓量刑建议的同时，针对企业涉嫌具体犯罪，结合办案实际，督促涉案企业作出合规承诺并积极整改落实，促进企业合规守法经营，减少和预防企业犯罪，实现司法办案政治效果、法律效果、社会效果的有机统一。并要求推动建立国家层面企业合规第三方监管机构。

2021年12月15日，最高人民检察院发布了第二批企业合规典型案例，旨在“保护企业合法权益，促进企业合规守法经营”。据最高人民检察院第四检察厅负责人强调，要准确理解企业合规制度的原则精神，认真贯彻宽严相济、少捕慎诉慎押刑事司法政策，在保护企业合法权益的同时，促进企业合规守法经营，预防和减少企业违法犯罪，实现司法办案政治效果、法律效果、社会效果的有机统一。对于涉案企业不能按照合规承诺落实到位、再涉嫌犯罪的，要依法从严追究刑事责任，形成威慑和警示。

建立完善的企业合规治理机制

企业合规包括方方面面，不合规会面临各种法律风险，刑事风险则是其中的终极形态。如果刑事合规机制建立在诉讼发生之前，企业为了防范因为违规、违法而受到刑事追究的风险，建立起较为完善的合规治理机制，将会有效预防企业因为受到司法机关的刑事追究而遭受重大经济损失和声誉损失。因此，刑事合规计划既包括事前的预防，也包括事中的整改，但重在事前预防。

构建较为完善的企业合规计划，首先要树立重视合规的理念，特别是要有刑事法律风险防范意识，早做准备，防患于未然;其次要完善刑事法律激励机制，如鼓励企业事前构建合规体系，并将此作为涉案企业减免刑罚的依据，另外也可以将事后整改作为从宽处罚的根据。企业合规只有与法律激励机制相结合，才能促使企业积极主动地建设自己的合规治理体系，推动企业不断提升自身的治理能力。从此意义上讲，企业合规治理体系的打造，也是企业社会治理能力的一种体现，合规治理是社会治理在企业领域的一种表现形式。

企业建立合规机制，当然是为了防控风险，但此风险并非一般意义上的风险，而是指因违法违规受到行政监管处罚或刑事处罚的风险。这种风险与经营风险、财务管理风险有所不同。因此，建立了合规机制的企业，一般在董事会领导下并存业务经营、财务管理与合规管理三大治理体系，三者分别对应防控经营风险、财务风险与不合规风险。三大治理体系和权力互相独立、互相制衡，发挥着各自的作用，防控着相应的风险。故企业合规机制并非一般的风险控制机制，而是一种旨在防范不合规风险的治理机制。其实，企业合规机制也不是防范一般意义上的法律风险，而是针对行政处罚、刑事处罚的风险所建立的自我约束、自我监管、自我报告、自我预防以及自我整改的企业治理机制。

文章来源：《法学杂志》 网址: http://www.fxzzzzs.cn/zonghexinwen/2022/0218/1034.html